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第一章 合同的解释与合同内容的确定1

一、口头证据规则与合同内容的确定1

（一）口头证据规则概述1

（二）口头证据规则在英国的适用2

（三）口头证据规则在美国的适用3

（四）《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》中的口头证据规则5

（五）英美法口头证据规则评析6

（六）口头证据规则与我国合同内容的确定7

二、合同解释概述9

（一）合同解释的含义9

（二）合同解释的原因10

（三）合同解释的主体11

（四）合同解释的客体12

（五）合同解释的目的和意义13

三、关于合同解释的比较考察13

（一）大陆法系的合同解释13

（二）英美法系中的合同解释17

（三）《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》中的合同解释25

四、我国合同解释的原则和规则26

（一）合同解释的原则27

（二）合同解释的规则28

第二章 合同漏洞的补充49

一、合同漏洞补充概述49

（一）合同漏洞的含义49

（二）合同漏洞产生的原因50

（三）合同漏洞的补充51

（四）合同漏洞补充的理论依据52

二、合同漏洞补充与英美法中的默示条款53

（一）英国法中的默示条款制度53

（二）美国法中的默示条款制度56

（三）英美法中的默示条款与我国的合同漏洞补充57

三、《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》中的合同漏洞补充58

四、我国《合同法》中的漏洞补充59

（一）合同漏洞补充的原则59

（二）合同漏洞补充的一般规则61

（三）合同漏洞补充的具体规则63

（四）各类合同的具体补充规则68

第三章 违约与违约类型70

一、违约及违约行为概述70

二、确定违约形态的意义72

三、关于违约形态的比较考察73

四、我国的违约形态体系74

（一）理论中的违约形态体系74

（二）我国《合同法》中涉及的违约形态75

第四章 预期违约78

一、预期违约的含义78

二、英美法中的预期违约制度79

（一）英国法中的预期违约制度79

（二）美国法中的预期违约制度81

三、《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》中的预期违约制度84

（一）《联合国国际货物销售合同公约》关于预期违约的规定84

（二）《国际商事合同通则》关于预期违约的规定86

四、我国关于预期违约的理论和法律规定87

五、我国预期违约制度的适用89

（一）预期违约的前提89

（二）预期违约的形态89

（三）预期违约的法律后果93

（四）预期违约制度的意义94

第五章 实际违约96

一、根本违约96

（一）关于根本违约的比较考察96

（二）我国法律中关于根本违约的规定100

（三）根本违约的构成101

二、不履行105

（一）拒绝履行105

（二）履行不能105

三、瑕疵履行107

四、迟延履行108

第六章 违约与合同履行抗辩权110

一、同时履行抗辩权110

（一）同时履行抗辩权的含义110

（二）同时履行抗辩权的法律效力111

（三）关于同时履行抗辩权的比较考察111

（四）同时履行抗辩权的适用范围113

（五）同时履行抗辩权的适用条件115

（六）违约时的同时履行抗辩权118

（七）同时履行抗辩权与违约抗辩123

二、先履行抗辩权124

（一）先履行抗辩权的含义124

（二）关于先履行抗辩权的比较考察124

（三）先履行抗辩权的适用范围和适用条件125

（四）违约时的先履行抗辩权126

（五）先履行抗辩权与违约抗辩127

三、不安抗辩权128

（一）不安抗辩权的含义128

（二）不安抗辩权的比较考察128

（三）不安抗辩权的适用条件130

（四）不安抗辩权的行使和解除权的发生133

（五）不安抗辩权制度与预期违约制度的关系135

（六）不安抗辩权与违约抗辩137

第七章 不可抗力与违约138

一、不可抗力的含义138

二、关于不可抗力的比较考察141

（一）大陆法系中的不可抗力141

（二）英美法系中的“履行不能”142

（三）《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》中的不可抗力146

（四）我国法律规定中的不可抗力147

三、不可抗力的判断148

（一）自然灾害148

（二）社会异常事件148

（三）政府行为149

（四）意外事件150

（五）技术风险是否属于不可抗力的探讨150

四、不可抗力条款151

（一）不可抗力条款的作用151

（二）不可抗力条款的内容152

（三）不可抗力条款与法律规定的关系152

五、发生不可抗力的后果153

（一）不可抗力与违约抗辩153

（二）发生不可抗力时当事人一方的通知义务154

第八章 情势变更原则155

一、情势变更的含义155

二、情势变更的比较考察156

（一）情势变更原则的起源156

（二）法国法与情势变更原则156

（三）德国法与情势变更原则157

（四）英美法中的合同落空158

（五）《国际商事合同通则》中的“艰难情形”159

三、我国关于情势变更的理论和法律规定159

四、情势变更原则在我国司法中的适用163

（一）情势变更原则适用的条件163

（二）情势变更原则适用的后果166

（三）情势变更原则与违约诉讼169

第九章 免责条款171

一、免责条款概述171

（一）免责条款的含义171

（二）免责条款与格式条款的关系172

二、关于免责条款的效力与控制的理论172

三、对免责条款的比较考察175

（一）其他国家对免责条款的限制175

（二）免责条款订入合同的规定177

（三）免责条款的解释179

（四）免责条款的效力180

四、我国立法和司法中的免责条款问题184

（一）我国有关免责条款的立法和司法解释184

（二）免责条款与违约诉讼185

（三）免责条款是否已订入合同的判断186

（四）免责条款的解释188

（五）免责条款的效力188

第十章 合同解除193

一、合同解除概述193

（一）合同解除的含义193

（二）合同解除的类型194

（三）合同解除与其他概念的区别194

二、合同法定解除的条件201

（一）我国《合同法》总则中法定解除的条件201

（二）我国《合同法》分则中合同法定解除的条件202

三、合同解除权的行使204

（一）合同解除程序204

（二）合同解除中的当事人204

（三）合同解除权行使的形式205

（四）解除合同与诉讼207

（五）合同解除权的消灭208

四、合同解除的后果210

（一）合同解除的溯及力210

（二）合同解除与恢复原状211

（三）合同解除与“其他补救措施”212

（四）合同解除与损害赔偿213

（五）合同解除后损害赔偿的范围216

（六）合同解除后损害赔偿的请求权人218

第十一章 实际履行219

一、实际履行概述219

（一）实际履行的含义219

（二）实际履行与相关概念的区别与联系220

二、关于实际履行的比较考察224

（一）大陆法系关于实际履行的立法和司法224

（二）英美法系中的实际履行和禁令226

（三）《联合国国际货物销售合同公约和《国际商事合同通则》中的实际履行230

（四）我国实际履行制度的发展231

三、关于实际履行的比较分析233

（一）关于实际履行的立法比较分析233

（二）关于实际履行的司法比较233

（三）关于实际履行的理论分析235

四、不同债务类型中实际履行的适用239

（一）金钱债务的实际履行240

（二）非金钱债务的实际履行241

五、不同违约形态中实际履行的适用245

（一）预期违约245

（二）迟延履行246

（三）瑕疵履行247

（四）履行不能248

六、关于实际履行的司法程序248

（一）司法程序中适用实际履行的前提248

（二）实际履行判决的作出249

（三）实际履行判决的执行和变更250

第十二章 违约损害赔偿（一）：违约损害赔偿概述253

一、违约损害赔偿的含义253

二、违约损害赔偿的性质255

三、违约损害赔偿的归责原则256

（一）归责原则概述256

（二）违约责任的归责原则与违约损害赔偿的归责原则263

（三）归责原则的比较法考察264

（四）我国法律中的违约损害赔偿归责原则268

四、违约损害赔偿责任的构成要件276

（一）违约行为276

（二）损害事实277

（三）违约行为与损害事实之间的因果关系280

第十三章 违约损害赔偿（二）：违约损害赔偿的范围283

一、德国法中的违约损害赔偿范围283

（一）德国法中的违约损害赔偿的利益构造283

（二）德国法中的违约损害赔偿范围285

（三）德国法中对损害赔偿范围的限制285

二、法国法中的违约损害赔偿范围287

（一）法国法中违约损害赔偿的利益构造287

（二）法国法中违约损害赔偿的范围288

（三）法国法中违约损害赔偿范围的限制288

三、英美法中违约损害赔偿的范围290

（一）英美法中损害赔偿的利益构成290

（二）英美法中对损害赔偿范围的限制299

四、《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》中的违约损害赔偿范围313

（一）《联合国国际货物销售合同公约》中的违约损害赔偿范围313

（二）《国际商事合同通则》中规定的违约损害赔偿范围314

五、我国《合同法》中的违约损害赔偿范围316

（一）我国《合同法》中违约损害赔偿的原则316

（二）我国《合同法》中的违约损害赔偿利益构成317

（三）我国《合同法》中的可预见性规则319

（四）我国《合同法》中的减轻损失规则326

（五）关于过失相抵规则的探讨330

（六）关于损益相抵规则的探讨334

第十四章 违约损害赔偿（三）：违约损害赔偿的计算338

一、违约损害赔偿的计算标准时338

（一）损害赔偿计算标准时的含义338

（二）违约损害赔偿计算标准时的比较339

（三）我国违约损害赔偿计算的标准时340

二、损害赔偿计算的两种方法340

（一）损害赔偿计算的两种方法简介340

（二）两种计算方法的比较法考察341

（三）两种计算方法的依据343

三、英美法国家损害赔偿的计算346

（一）期待利益损害赔偿的计算346

（二）信赖利益损害赔偿的计算358

（三）返还利益损害赔偿的计算365

四、我国违约损害赔偿的计算368

（一）英美法违约损害赔偿计算方式对我国的借鉴意义368

（二）其他救济措施与违约损害赔偿的计算372

（三）各种违约形态下损害赔偿的计算374

第十五章 违约中的精神损害赔偿问题377

一、精神损害赔偿概述377

（一）精神损害的含义377

（二）精神损害的性质379

二、违约精神损害赔偿的比较考察380

（一）德国的立法及司法实践380

（二）法国的立法及司法实践381

（三）英国的规则和判例382

（四）美国的规则和判例387

（五）《国际商事合同通则》中的规定388

三、我国的违约精神损害问题389

（一）我国关于违约精神损害赔偿的立法、司法状况389

（二）关于我国违约精神损害赔偿的理论争议391

（三）对我国违约精神损害赔偿的分析393

第十六章 违约中的惩罚性损害赔偿401

一、惩罚性损害赔偿概述401

（一）惩罚性损害赔偿的含义401

（二）惩罚性损害赔偿与其他概念的区别402

（三）惩罚性损害赔偿的功能403

二、惩罚性损害赔偿的历史发展及其在合同纠纷中的适用404

（一）惩罚性损害赔偿的历史发展404

（二）惩罚性损害赔偿在合同纠纷中的适用405

三、关于我国合同纠纷中是否适用惩罚性赔偿的探讨408

（一）关于我国合同纠纷中是否适用惩罚性赔偿的不同意见408

（二）肯定和否定违约中适用惩罚性损害赔偿的理由410

（三）对于合同责任中是否适用惩罚性损害赔偿的分析411

四、我国《消费者权益保护法》中三倍惩罚性赔偿的适用415

（一）我国《消费者权益保护法》第51条第1款的性质415

（二）我国《消费者权益保护法》第51条第1款的适用条件416

（三）我国《消费者权益保护法》第51条第1款在商品房买卖中的适用420

第十七章 违约救济中的违约金422

一、违约金概述422

（一）违约金的含义422

（二）违约金的性质425

（三）违约金的作用428

二、关于违约金的比较考察428

（一）罗马法428

（二）法国法429

（三）德国法430

（四）日本法430

（五）英国法431

（六）美国法432

（七）我国《合同法》起草过程中关于违约金的规定434

（八）《国际商事合同通则》的规定434

三、违约金责任的成立435

四、违约金数额的调整436

（一）违约金数额调整的理论依据436

（二）违约金数额调整的比较标准437

（三）违约金数额调整的提起437

（四）违约金调整的条件438

（五）违约金调整的方式439

五、关于惩罚性违约金的探讨444

（一）我国法律是否允许当事人约定惩罚性违约金444

（二）对当事人约定的惩罚性违约金的处理447

六、违约金与其他救济措施447

（一）违约金与实际履行447

（二）违约金与损害赔偿448

（三）违约金与合同解除449

第十八章 违约救济中的定金451

一、定金概述451

（一）定金的含义451

（二）定金的种类452

（三）定金与金钱质457

二、定金责任的适用458

（一）定金的成立458

（二）违约定金适用中的问题460

三、定金与其他救济措施464

（一）定金与实际履行464

（二）定金与违约金465

（三）定金与违约损害赔偿468

第十九章 违约责任与侵权责任的竞合471

一、从责任竞合看违约责任与侵权责任的竞合471

（一）责任竞合的含义471

（二）责任竞合与相关概念的区别472

（三）违约责任与侵权责任的竞合473

二、违约责任与侵权责任竞合的产生及学说473

（一）违约责任与侵权责任竞合的产生473

（二）违约责任与侵权责任的差别474

（三）关于违约责任与侵权责任竞合的三种学说476

三、违约责任与侵权责任竞合的处理478

（一）违约责任与侵权责任竞合的处理方法478

（二）我国法律对违约责任与侵权责任竞合的规定480

（三）违约责任与侵权责任竞合的认定480

（四）违约责任与侵权责任竞合时的处理481

第二十章 违约救济与利他合同483

一、利他合同的比较考察483

（一）大陆法系中的利他合同483

（二）英美法系中的利他合同485

二、关于利他合同的理论争议492

（一）影响利他合同的合同相对性原则492

（二）大陆法系关于利他合同的理论争议493

（三）英美法系关于利他合同的理论争议494

（四）我国学者关于承认利他合同的理由496

（五）对利他合同理论的简要分析496

三、我国关于利他合同的立法和司法实践497

（一）我国关于合同相对性原则的理论497

（二）合同法颁布前我国关于利他合同的有关规定498

（三）我国《合同法》关于利他合同的规定499

（四）利他合同的违约救济500

（五）完善我国关于利他合同立法的建议502

第二十一章 违约救济与合同权利转让504

一、合同权利转让制度的历史发展504

（一）大陆法系债权让与制度的历史发展504

（二）英美法系合同权利转让制度的历史发展505

（三）我国法律关于合同权利让与的规定506

二、合同权利的可让与性506

（一）英美法系中不可转让的合同权利506

（二）大陆法系中不可转让的债权508

（三）我国《合同法》中禁止转让的合同权利509

三、合同权利转让的生效要件510

（一）合同权利转让的形式要件510

（二）合同权利转让的实质要件510

四、合同权利受让人的权利512

（一）合同权利受让人对转让人的权利512

（二）合同权利受让人对债务人的权利515

第二十二章 违约救济与隐名代理518

一、隐名代理的理论和法律规定518

（一）大陆法系的间接代理518

（二）英美法中的隐名代理520

（三）国际公约中有关代理的规定521

二、我国《合同法》对隐名代理的规定522

（一）被代理人的自动介入523

（二）被代理人的介入权和第三人的选择权523

三、外贸代理中的违约救济525

（一）我国《合同法》实施前外贸代理中的违约救济525

（二）我国《合同法》有关规定对外贸代理中违约救济的影响526